Консультация юриста
Назад

Чем доказать проявление осмотрительности при выборе контрагента

Опубликовано: 31.07.2019
0
11

Общие требования, которые предъявляются при заключении договоров с контрагентами

Заключая договор, для предупреждения возможных рисков следует придерживаться всех существующих правил в отношении его оформления:

  • Заключение производится в установленной законом форме, с содержанием всех необходимых пунктов;
  • Лица, как физические, так и юридические, должны иметь положенные полномочия, позволяющие им осуществлять заключение конкретных сделок;
  • Текст самого договора не может противоречить действующему законодательству или идти вразрез с имеющимися нормативными актами;
  • Основной целью заключения договора должно быть исключительно наступление оговоренных сторонами обстоятельств, которые желаемы или необходимы им на основании свободного волеизъявления.

Договор может составляться в устной или письменной форме, причем письменная форма является обязательной в таких случаях:

  • Между юридическими лицами;
  • Между юридическим и физическим лицом кроме ситуаций, когда выполнение условий осуществляется одномоментно;
  • Между физическими лицами при превышении определенной суммы в денежном выражении.

Существующей нормативной базой установлены такие условия, обязательные для заключения любого договора и осуществление действий в соответствии с его пунктами:

  • Хранение подписанного документа должно осуществляться на протяжении периода, который не может быть менее, чем 4 года с момента его подписания;
  • Любые изменения условий договора, даже оговоренные и согласованные обеими сторонами, должны оформляться соответствующими документами – в большинстве случаев они подписываются в виде дополнительных соглашений;
  • Стоит строго соблюдать правило, в котором оговорено, что все поставки сырья или материалов должны осуществляться исключительно в отрезок времени в пределах действия заключенного договора;
  • Договор не должен иметь формулировку, позволяющую двоякое толкование текста документа.

Для каждой из сторон при подписании договора не лишним будет выполнить следующие действия:

  • Проверить имеющиеся права официального представителя стороны, если документ подписывает не уполномоченное лицо;
  • Внимательно ознакомиться с пунктами относительно прав и обязанностей сторон для исключения возможных претензий в дальнейшем;
  • Уточнить наличие возможности изменения условий соглашения в одностороннем порядке;
  • Убедиться в отсутствии неточностей, которые могут привести к выявлению не полностью начисленных налогов и наложению штрафов и пени.

При составлении договора одним из способов защиты от имеющихся налоговых рисков является полное исключение факторов, которые могут насторожить сотрудников контролирующих органов, а также обеспечение соответствия всем требованиям тех документов, которые обычно проверяются.

Среди факторов, сопровождающих деловые отношения между контрагентами, стоит отметить следующие:

  • Отсутствие сведений о контактах лиц, являющихся сторонами подписания договора и руководства организаций;
  • Отсутствие документов, подтверждающих наличие полномочий на подписание документов или тех, которые подтверждают личность руководящего лица;
  • Отсутствие данных о том, где фактически располагается одна из организаций или обе, участвующие в подписании соглашении. Также сюда могут относиться и данные об имеющихся складах для хранения ТМЦ;
  • Отсутствие каких-либо сведений или данных о контрагентах в любых источниках информации при наличии их о других, аналогичных организациях. Сюда могут относиться данные в СМИ, сведения рекламного характера, отзывы клиентов или контрагентов;
  • Отсутствие данных про свидетельство о государственной регистрации физического или юридического лица;
  • Отсутствие данных о наличии выданной лицензии в том случае, если конкретная деятельность по закону предполагает ее наличие.

В ходе проведения проверки сотрудниками налогового органа могут запрашиваться такие виды документации:

  • Документальные основания выбора конкретного контрагента для заключения сделки(анализ цен конкурентов, ассортимента продукции, имеющихся акционных предложений);
  • Документальные сведения о процессе отбора контрагента и полученных результатах исследования;
  • Любые источники информации о второй стороне подписанного договора. Сюда может относиться официальный сайт компании, материалы рекламного характера, направленное коммерческое предложение о сотрудничестве, данные о других контрагентах, которые уже сотрудничали с интересующим налоговую физическим или юридическим лицом, и результатах работы;
  • Утвержденный руководством компании порядок проведения анализа и мониторинга рынка для выбора контрагента по заключению договора;
  • Деловая переписка, которая осуществлялась между контрагентами.

В порядке документирования договорных отношений все процессы и действия, осуществляющиеся до момента подписания договора, в процессе его функционирования, а также перед расторжением или окончанием действия подлежат соответствующему письменному оформлению и хранению в течение положенного законом времени.

Сам договор должен содержать в себе такие данные:

  • Реквизиты обеих сторон;
  • Общую часть, описывающую предмет соглашения;
  • Права обеих сторон и их обязанности;
  • Форс-мажорные ситуации, при которых возможно снятие ответственности со сторон;
  • Порядок оплаты за оказываемые услуги или поставляемый товар, возможность предоставления отсрочки платежа;
  • Условия, при которых возможно расторжение договора в одностороннем порядке;
  • Подписи сторон, дата составления соглашения.

Кроме того, должны иметься доказательства, свидетельствующие об осуществлении действий, предписанных соглашением сторон и тех, которые ему могут им предшествовать.

Таким образом, для уменьшения налоговых рисков и исключения внеплановых проверок налоговых органов при заключении договоров необходимо соблюдать все предусмотренные законодательством нормы и порядки.

Счет фактура, корректирующий, книга покупок и продаж с 02 октября 2017 г;

Согласование сезонных кафе, веранд, павильонов;

ЕГАИС что это такое, как подключиться, ответственность за неподключение;

Налоговые проверки после измененй 2017 года

Что думают об осмотрительности контролирующие органы?

Минфин и ФНС считают, что мерами, свидетельствующими о должной осмотрительности и осторожности при выборе контрагента, являютсяПисьма Минфина от 10.04.2009 № 03-02-07/1-177, от 06.07.2009 № 03-02-07/1-340, от 31.12.2008 № 03-02-07/2-231; ФНС от 11.02.2010 № 3-7-07/84:

  • получение копии свидетельства о постановке контрагента на учет в налоговом органе;
  • проверка факта занесения сведений о контрагенте в ЕГРЮЛ;
  • получение доверенности или иного документа, уполномочивающего то или иное лицо подписывать документы от имени контрагента;
  • использование официальных источников информации, характеризующих деятельность контрагента.

Однако на деле нередко оказывается, что поводом предъявить вам претензии является не ваша неосмотрительность, а недобросовестность вашего контрагента. То есть если, например, ваш контрагент не сдает отчетность и не платит налоги, то претензии вам предъявят независимо от того, насколько тщательно вы его проверили и какие документы у вас в отношении него имеются. Если претензий к контрагенту нет, то изучать, проявили ли вы должную осмотрительность, налоговики не будут.

Суды, рассматривая подобные споры, принимают решения как в пользу организаций, так и в пользу налоговиков. И какого-то единого подхода к оценке должной осмотрительности у них нет.

Предлагаем ознакомиться:  Возражение на заявление о взыскании судебных расходов

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

КАФТАННИКОВ Алексей Александрович

КАФТАННИКОВ Алексей Александрович

Руководитель Департамента налоговой безопасности ЗАО АФ «Аудит-Классик»

Почему-то считается, что можно гарантированно победить в суде по делу о получении товара от однодневки, лишь доказав, что спорная операция действительно имела место. Якобы такой вывод следует из Постановлений ВАСПостановления Президиума ВАС от 09.03.2010 № 15574/09, от 20.04.2010 № 18162/09. В результате многие серьезно ослабили контроль за контрагентами при заключении договоров. Однако это неправильно. Если инспекция докажет, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности, знал или должен был знать о «проблемном» статусе контрагента, в вычетах НДС и признании затрат может быть отказано. И многочисленная судебная практика это подтверждаетПостановления Президиума ВАС от 20.04.2010 № 18162/09, от 25.05.2010 № 15658/09. Поэтому проверка контрагентов в момент заключения договоров — вещь совершенно необходимая для любого налогоплательщика, работающего на общей системе налогообложения и УСНО с объектом «доходы минус расходы».

Проанализировав мнение контролирующих органов и судебную практику, предлагаем вам основные направления проверки контрагента и способы ее проведения.

Действующие законодательные нововведения

В текущем году относительно заключения договоров между контрагентами стали действовать следующие изменения и нововведения:

  • В договоре запрещено отражать факты, которые искажают достоверные сведения или представляют неточные и неполные факты, в том случае, если такое действие может привести к уменьшению облагаемой налогом суммы дохода или прибыли контрагентов;
  • В отдельных случаях допускается уменьшение имеющейся налоговой базы. К таким случаям могут относить сделки, оформляемые с целью неуплаты или возврата имеющейся суммы налога. Также к ним относят обязательства, которые исполняются лицом, являющегося контрагентом договора, заключенного с официальным налогоплательщиком, или тем, кому обязательство по исполнению сделки было передано на основании договора, доверенности или законодательного акта;
  • Для уменьшения налоговой базы запрещается подписание сторонами каких-либо документов, которые будут противоречить действующему законодательству или идти в разрез с основными условиями соглашения;
  • В соответствии с выпущенными методическими рекомендациями Следственного комитета России работники контролирующих органов имеют право получать следующую информацию: о лицах, на которых лежит ответственность за поставку товаров, услуг и прочих материальных ценностей, должностных лицах, принимающих от компаний ТМЦ, поставляющих товары и услуги, первичную документацию, должностях и сотрудниках, которые принимают все поступающие ТМЦ, а также о месте, в котором осуществляется подобное действие.

Общие требования, которые предъявляются при заключении договоров с контрагентами

Чаще всего у партнеров для подтверждения благонадежности запрашивают учредительные документы, то есть устав. По нему можно сверить наименование организации, ее местонахождение, проверить полномочия руководителя. И даже есть суды, которые считают, что получение только копий учредительных документов свидетельствует о проявлении должной осмотрительностиПостановления ФАС ЗСО от 05.03.

ВАРИАНТ 1.Смотрим сведения из ЕГРЮЛ с сайта ФНС.

Вы просто пробиваете ИНН, указанный контрагентом, на сайте ФНС, убеждаетесь, что его ИНН реальный и на момент заключения договора нет сведений об исключении фирмы из ЕГРЮЛ. В одном из своих постановлений ВАС РФ посчитал, что такая форма проверки свидетельствует о проявлении должной осмотрительностиПостановление Президиума ВАС от 09.03.

2010 № 15574/09. Так же решили и некоторые судыПостановления ФАС ПО от 01.11.2011 № А65-2843/2011; ФАС УО от 11.08.2011 № Ф09-4478/11; ФАС ЦО от 25.07.2011 № А54-4250/2010С21; ФАС МО от 08.02.2011 № КА-А40/17851-10. Хотя, например, ФАС ВСО считает, что этого малоПостановления ФАС ВСО от 18.08.2010 № А33-19963/2009, от 24.08.2010 № А10-5604/2009.

Кстати, ФНС также рекомендует с помощью ее официального сайта проверятьПисьмо ФНС от 11.02.2010 № 3-7-07/84:

  • не входит ли контрагент в число недействующих юридических лиц, в отношении которых налоговые органы приняли решение о предстоящем исключении из ЕГРЮЛ;
  • не является ли директор контрагента дисквалифицированным лицом.

Такие сведения также помогут вам подтвердить свою осмотрительностьПостановления ФАС ПО от 28.07.2011 № А57-13884/2010; ФАС МО от 09.09.2010 № КА-А40/10126-10.

Результаты проверки контрагента через Интернет лучше всего оформить в виде скриншота (снимка экрана) с полученной информацией. Для этого нужно одновременно нажать на клавиатуре клавиши Ctrl и PrintScreen. Затем открыть в стандартных программах Windows программу Paint и вставить изображение в открытый лист, нажав правую кнопку мышки и выбрав команду «Вставить». Полученный файл следует сохранить в формате *.jpeg с помощью команды «Сохранить как…», находящейся во вкладке «Файл».

Предлагаем ознакомиться:  Договор благотворительного пожертвования денежных средств без определения их целевого использования

ВАРИАНТ 2.Получаем выписку из ЕГРЮЛ.

Учитывая, что предоставление выписки — это платная услуга, лучше, если ее вам предоставит контрагент. Многие суды считают наличие выписки достаточным проявлением должной осмотрительностиПостановления ФАС ПО от 10.10.2011 № А65-28269/2010; ФАС ДВО от 03.10.2011 № Ф03-4402/2011; ФАС МО от 14.03.2011 № КА-А40/690-11;

ФАС СЗО от 21.06.2011 № А05-11486/2010; ФАС УО от 18.06.2010 № Ф09-4486/10-С2. Хотя, опять же, есть те, которым этого недостаточно, поскольку то, что контрагент зарегистрирован в ЕГРЮЛ, еще не означает, что он ведет реальную деятельностьПостановления ФАС МО от 22.06.2011 № КА-А40/6036-11, от 22.02.

ВАРИАНТ 3.Запрашиваем копию свидетельства о регистрации и свидетельства о постановке на учет в налоговом органе.

Заверенные копии этих документов вам может предоставить контрагент, причем без каких-либо усилий с его стороны. И это также будет считаться проявлением вами должной осмотрительностиПостановления ФАС ПО от 20.07.2010 № А12-23566/2009; ФАС МО от 30.11.2010 № КА-А40/15207-10, от 24.10.2011 № А40-138664/10-127-789; ФАС СЗО от 15.08.2011 № А56-36565/2010.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

Не лишним будет проверить соответствие информации в представленных документах действительной информации в ЕГРЮЛ, доступной на сайте ФНС. Это нужно для того, чтобы убедиться, что свидетельство не устарело на момент заключения договора и соответствует действительности. Бывает, что договор заключается с уже ликвидированным лицом. Более того, нередки случаи, когда недобросовестные контрагенты попросту подделывают копии представляемых документов. Кроме того, на сайте ООО «Коммерсантъ КАРТОТЕКА» можно в режиме реального времени убедиться, что в отношении компании-контрагента не начата процедура ликвидации или банкротства.

КАФТАННИКОВ Алексей Александрович
ЗАО АФ «Аудит-Классик»

Минфин говорит, что, помимо проверки самой организации-контрагента, нужно еще удостовериться в личности того, кто действует от ее имени, а также в наличии у него соответствующих полномочий. Для многих организаций такая проверка уже давно вошла в привычку. Есть примеры судебных решений, когда суд не принимал сторону налогоплательщика, поскольку он, помимо всего прочего, не проверил полномочия лица, представляющего интересы партнераПостановления ФАС ПО от 20.04.

Для проверки полномочий можно воспользоваться выпиской из ЕГРЮЛ, которая содержит сведения о руководителе организацииПостановление ФАС МО от 06.09.2011 № КА-А40/9465-11-2. Но лучше запросить у контрагента копии решений и приказов о назначении руководителя и главного бухгалтераПостановления ФАС ЦО от 06.10.

Чем доказать проявление осмотрительности при выборе контрагента

2011 № А62-6220/2010; ФАС ПО от 27.12.2011 № А55-3941/2011; ФАС УО от 18.10.2010 № Ф09-8555/10-С3; ФАС СЗО от 01.03.2011 № А13-6636/2009; ФАС СКО от 10.11.2011 № А32-30018/2010; ФАС МО от 13.10.2011 № А40-102956/10-4-530. Если документы от имени контрагента подписывает уполномоченный представитель, то попросите у него доверенностьПостановление ФАС ПО от 29.07.2010 № А65-23705/2009.

Кстати, не забудьте сверить данные представителя, указанные в представленных документах, с его паспортом. А еще лучше, если контрагент согласится предоставить вам его ксерокопию (требовать предоставления такой копии вы не можете — в ней содержатся персональные данные, которые могут быть использованы только с согласия владельцастатьи 3, 6 Закона от 27.07.

2006 № 152-ФЗ). Это может послужить дополнительным доказательством вашей осмотрительностиПисьмо Минфина от 13.12.2011 № 03-02-07/1-430; Постановления ФАС СЗО от 22.11.2010 № А56-91778/2009; ФАС ПО от 13.05.2011 № А55-16741/2010; ФАС МО от 28.09.2011 № А40-1550/11-20-8, от 10.10.2011 № А40-124553/10-4-722, от 06.09.2011 № КА-А40/9465-11-2.

ВЫВОД

Принимая во внимание противоречивую судебную практику и мнение контролирующих органов, безопаснее всего, если у вас будут все вышеперечисленные документы: копии учредительных документов, свидетельств о постановке на учет и государственной регистрации, документы, подтверждающие полномочия лиц, подписывающих первичку, выписка из ЕГРЮЛ, распечатка интернет-страницы сайта ФНС с данными о контрагенте.

Что думают об осмотрительности контролирующие органы?

Некоторые фирмы, помимо вышеуказанных документов, запрашивают и другие сведения. Посмотрим, есть ли в этом смысл.

Лицензии

Если работы (услуги), которые оказывает вам контрагент, лицензируются или вы закупаете какие-либо товары, продажа которых без лицензии невозможна, то будет нелишним взять у контрагента копию лицензии. Вы должны удостовериться в реальной возможности контрагента исполнить условия договора. В некоторых случаях отсутствие лицензии у контрагента может оказаться той каплей, которая перевесит чашу весов правосудия не в вашу пользуПостановления ФАС ВСО от 25.03.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

Наличие лицензии можно проверить через Интернет — на сайте соответствующего лицензирующего органа. Если для выполнения договора ваш контрагент должен быть членом саморегулируемой организации (СРО), проверить членство контрагента в СРО можно также через Интернет — на сайте СРО.

Предлагаем ознакомиться:  Выплата разовых премий в декретном отпуске

КАФТАННИКОВ Алексей Александрович
ЗАО АФ «Аудит-Классик»

Данные деклараций являются налоговой тайной, и вы не вправе требовать их от вашего контрагентаподп. 13 п. 1 ст. 21, п. 1 ст. 102 НК РФ. Но даже если он их вам предоставит, сведения, отраженные в декларации, не могут свидетельствовать о благонадежности контрагента. Так же, кстати, как и данные бухгалтерской отчетности. Лучше сделать запрос в налоговую, в котором нужно указать:

  • цель запроса — получение сведений о нарушениях налогового законодательства, допущенных контрагентом;
  • основание запроса — п. 1 ст. 102 НК РФ, ст. 8 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ.

Если налоговики вам ответят, это станет дополнительным доказательством вашей осмотрительностиПостановление ФАС МО от 17.08.2009 № КА-А40/7659-09.

Если ответа не последует, сам факт обращения уже доказывает, что вы проявляли осмотрительностьПостановление 9 ААС от 08.12.2009 № 09АП-23342/2009-АК.

Чем доказать проявление осмотрительности при выборе контрагента

Наличие у вашего контрагента расчетного счета и расчеты безналичным путем свидетельствуют о прохождении как первичной, так и периодической внутренней банковской проверки на легитимность и правоспособность клиента. Поэтому, как считают некоторые суды, само наличие у контрагента расчетного счетаПостановления ФАС МО от 07.02.

Их рекомендует запросить у своего контрагента ФНСПисьмо ФНС от 11.02.2010 № 3-7-07/84. Хотя на практике подобная просьба может вызвать у контрагента как минимум недоумение. Неизвестно, чем руководствовалась ФНС, давая такие рекомендации, но если руководитель не привлекался к ответственности, это вовсе не гарантия того, что фирма окажется добросовестной. И наоборот, если он привлекался, это не значит, что с организацией нельзя сотрудничать.

ВАС считает, что при выборе контрагента среди прочего нужно оценивать его деловую репутациюПостановление Президиума ВАС от 25.05.2010 № 15658/09. И многие суды придерживаются этой позицииПостановления ФАС МО от 29.11.2010 № КА-А40/14525-10, от 21.11.2008 № КА-А40/10833-08-П; ФАС УО от 15.02.2011 № Ф09-2542/10-С3, от 29.08.2011 № Ф09-8136/10. Подтверждением проверки деловой репутации партнера могут быть, в частности, письменные рекомендации других организаций.

Под необходимыми ресурсами подразумевается наличие производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала. Кроме этого, ВАС считает, что нужно проверять платежеспособность контрагента, оценивать риск неисполнения обязательств и при необходимости получать обеспечение исполнения обязательствПостановление Президиума ВАС от 25.05.

2010 № 15658/09. И многие суды используют эту позициюПостановления ФАС ПО от 25.07.2011 № А55-18206/2010; ФАС ЗСО от 28.09.2011 № А27-14854/2010; ФАС ДВО от 03.08.2011 № Ф03-3261/2011; ФАС МО от 21.09.2011 № А40-138637/10-129-481; ФАС ВСО от 24.05.2011 № А19-20761/10; ФАС СКО от 16.09.2011 № А32-51445/2009.

Кстати, и Минфин недавно рекомендовал среди прочего исследовать информациюПисьмо Минфина от 13.12.2011 № 03-02-07/1-430:

  • о фактическом месте нахождения контрагента;
  • о его производственных (торговых) площадях;
  • об очевидных свидетельствах возможности реального выполнения контрагентом условий договора с учетом времени, необходимого на доставку или производство товара, выполнение работ или оказание услуг.

Хотя как это можно проверить, ни суды, ни финансисты не пояснили.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

Можно также проверить, не фигурировал ли контрагент как фирма-однодневка в судебных спорах. Сделать это можно в любой справочно-правовой системе, имеющей базу решений арбитражных судов (например, КонсультантПлюс). Совсем недавно такая информация стала публиковаться на сайтах некоторых областных УФНС (в частности, УФНС Красноярского края).

КАФТАННИКОВ Алексей Александрович
ЗАО АФ «Аудит-Классик»

Конечно, список получился впечатляющим. Но унывать не стоит. Если вы сотрудничаете с крупными и общеизвестными организациями, то проблемы у вас вряд ли возникнут. А при работе с мелкими или незнакомыми фирмами, особенно если сумма сделки высока, лучше обзавестись как можно бо´льшим списком документов.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

Целесообразно разделить для себя всех контрагентов в зависимости от определенных параметров (финансовые показатели, стабильность и т. д.) на группы риска и в зависимости от степени риска собирать максимально полный комплект документов или минимальный. Процедуру проверки контрагентов и критериев их разделения на группы лучше закрепить внутренним регламентом.

Идеальный вариант — дополнительно к перечисленным процедурам — выбирать поставщиков на тендере. Тендерный отбор можно предусмотреть в регламенте.

КАФТАННИКОВ Алексей Александрович
ЗАО АФ «Аудит-Классик»

И помните: в сфере налоговых отношений действует презумпция добросовестностиОпределение КС от 25.07.2001 № 138-О. То есть налоговые органы не вправе истолковывать понятие «добросовестные налогоплательщики» как возлагающее на вас дополнительные обязанности, не предусмотренные законодательствомПостановления ФАС ЦО от 29.09.

, , , , , ,
Поделиться
Похожие записи
Комментарии:
Комментариев еще нет. Будь первым!
Имя
Укажите своё имя и фамилию
E-mail
Без СПАМа, обещаем
Текст сообщения
Adblock detector