Консультация юриста
Назад

Отпуск перед декретом авансом — советы адвокатов и юристов

Опубликовано: 26.01.2020
0
1

Право на отдых по Трудовому Кодексу

Оформление различных видов отпусков, включая ежегодный оплачиваемый отпуск и отпуск по беременности и родам, который также называют декретным, представляет собой две различные процедуры. Это, в свою очередь, означает, что предоставление сотруднице одного из видов отпусков не исключает возможности последующего использования ею другого отпуска.

Читайте по теме в электронном журнале

Однако для того, чтобы соблюсти все установленные законодательством трудовые права работницы, работодателю необходимо правильно оформить документы, связанные с ее уходом в очередной и затем в декретный отпуск.

Законодательство РФ предусматривает право на отдых для всех сотрудников, которые работают по постоянным, трудовым и временным договорам. Разные предприятия могут обеспечивать своих сотрудников различными видами отпусков, каждый из которых имеет свои условия и длительность, предусмотренные в Трудовом Кодексе:

  1. О ежегодном оплачиваемом отпуске говорится в статье 114, где указано, что место работника и его заработная плата сохраняется, пока он находится на ежегодном отдыхе.
  2. Более подробно о длительных отпусках заявлено в статье 116, которая гласит, что на дополнительны оплачиваемый отпуск имеют право не только те, кто работает в условиях повышенной вредности, но и те, кто трудится на Крайнем Севере, имеет ненормированный рабочий день или особую специфику работы.
  3. Первый полный отпуск можно получить после отработанных шести месяцев (ст.122 о порядке предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков). При определенных обстоятельствах (пред и постдекретный отпуск, договор с несовершеннолетним работником, или сотрудником, имеющим усыновленных грудных детей), отдых может быть предоставлен и ранее.
  4. При обоюдном согласии обеих сторон, отпуск можно прерывать или делить на части (статья 125). Неиспользованные дни прикрепляются к будущему отпуску или могут быть использованы по требованию сотрудника.
  5. Беременные женщины могут использовать свой отпуск ежегодный отпуск непосредственно перед началом декретного. В данном случае полностью исключена возможность вызова сотрудника из отпуска.

Понятие

Что такое очередной оплачиваемый отпуск и когда его можно брать?

Очередной ежегодный оплачиваемый отпуск – это законное время работника на отдых, которое длится установленное законодательством количество дней каждый календарный год с момента начала осуществления трудовой функции.

При этом, за работником организации все также сохраняется его место, должность, и, что самое приятное, заработная плата.

Глава 19 Трудового кодекса регулирует все вопросы, которые касаются времени работника на заслуженный ежегодный отдых. Статья 115 ТК говорит о том, что работник имеет право отдыхать 28 дней без перерыва, если иное не предусмотрено его трудовым договором.

Возможность отдохнуть от своей трудовой функции имеется у каждого сотрудника вне зависимости от его положения. Правда, условия получения данной привилегии немного различаются.

Так, в соответствии со статьей 122 Трудового кодекса, оплачиваемый отдых (трудовой отпуск) за первый календарный год работы может быть предоставлен только после шести месяцев осуществления своей трудовой функции у конкретного работодателя.

Но исключение делается для некоторых категорий граждан, в том числе – и для беременных женщин. Данной группе лиц разрешается получить отпуск перед уходом в декрет, даже если стаж трудовой деятельности у работодателя меньше шести месяцев. При этом, не имеет значения, использует ли его сотрудница до выхода в декрет, или же после.

Статья 123 Трудового кодекса

регламентирует вопрос о том, как именно известить работодателя о желании уйти на отдых. Предупреждать руководителя о своем желании следует заблаговременно, как минимум за две недели до выхода. В это же время и подается соответствующее заявление на подпись.

Можно ли взять ежегодный отпуск вне графика

Положен ли отпуск в декретном отпуске для сотрудниц в «положении»? Можно ли взять?

Беременной женщине дозволено воспользоваться своим правом на отдых независимо от того, какой стаж работы имеется на ее счету.

Даже если срок работы на данного работодателя не превышает положенных шести месяцев, нельзя против воли удерживать сотрудницу в положении на ее рабочем месте.

Отпуск перед декретом авансом - советы адвокатов и юристов

Право женщины на очередной отпуск перед декретным гарантируется статьей 260 Трудового кодекса, и нарушение данной статьи непременно становится основанием для обращения в судебную инстанцию.

Для граждан, осуществляющих деятельность исключительно по

трудовому договору

,

законодатель устанавливает возможность получения отдыха каждый рабочий год

. Как и год в нашем обыденном понимании, рабочий состоит из 12 месяцев.

Однако, течь они начинают не с первого числа первого месяца, а с даты непосредственного приема на работу конкретного сотрудника.

То есть, если работник был зачислен в штат приказом от первого марта 2015 года, то 28 февраля ( или 29, если год високосный) 2016 года будет засчитан ровно год, как сотрудник осуществляет трудовую функцию на конкретного работодателя.

Работник, в том числе беременная сотрудница могут рассчитывать только на 1 ежегодный отпуск в год ( если, конечно же, им не предусмотрен дополнительный отпуск в связи со сложностью или опасностью выполняемых работ в соответствии со статьями 116-119 Трудового кодекса).

Если сотрудница уже была в отпуске за текущий рабочий год, то, к сожалению, она не может претендовать на еще один отдых перед декретом даже в связи со своей беременностью.

Можно ли взять отпуск авансом перед декретным отпуском?

Какова продолжительность?

Если рабочий год еще не прошел, а женщина уже была в положенном ей ежегодном отпуске, то до истечения 12 месяцев с начала года работодатель не может предоставить ей права на новый отдых.

Но если новый рабочий год только начался, то законодатель предусматривает предоставления 28 дневного отдыха авансом.

Отпуск перед декретом авансом - советы адвокатов и юристов

Какова форма, формулировка заявления о предоставлении очередного отпуска? За какой срок надо извещать работодателя?

Получить отпуск авансом можно не раньше, чем через две недели после того, как работодатель был оповещен соответствующим заявлением.

Трудовым кодексом и иным законодательством в данной сфере не установлены правила составления заявления на получение отдыха авансом, поэтому сотрудница может просить о 28 календарных днях за начавшийся рабочий год в форме, присущей стандартному заявлению на основной ежегодный отпуск.

Предлагаем ознакомиться:  Как решить наследственный спор за квартиру

Обращение к работодателю носит такой же характер, как в пункте выше, однако, в тексте заявления, после слов прошу необходимо упомянуть, что вы говорите об отпуске авансом.

Это необходимо для того, чтобы по факту вашего выхода из декрета работодатель имел четкое представление о том, на что вы можете и на что не можете рассчитывать в данном рабочем году.

Если новый рабочий год начался, то оснований для отказа у работодателя нет.

В противном случае, сотрудница может подать на него в суд и выиграть дело.

Если же рабочий год не начался, а положенный отдых сотрудницей уже был получен ранее, то работодатель имеет полное право отказать в получении данной привилегии.

В этой ситуации беременная женщина может рассчитывать только на положительное решение обоих сторон трудового договора.

Каждая организации заранее составляет график отпусков для сотрудников, который является официальным документом, поддающимся корректировке. Поэтому для того чтобы получить свой отпуск вне графика, нужно написать соответствующее заявление.

Для общей категории сотрудников такая практика непривычна, и заявления часто получают отрицательные решения. Что касается особой категории, к которой в том числе относятся беременные женщины, то положительное решение является обязательным.

После разрешения от вышестоящего руководства, необходимо внести изменения общий график, в котором нужно указать реальные даты отпуска и номера и названия документов, на основании которых принято положительное решение.

На данный момент вопрос о дополнительном отпуске решается работодателем, и решение зависит только от него. И, конечно же, будет ли такой отпуск оплачиваемым, вопрос спорный. Все зависит от материального положения организации и причин, вызвавших необходимость просить дополнительный отдых.

  1. Обычно такая привилегия достается тем, кто имеет повышенную сложность или вредность труда (статья 117 Трудового Кодекса), не имеет установленного рабочего графика (статья 119 Трудового Кодекса), или работает в неблагоприятных климатических условиях (статья 321 Трудового Кодекса). Следует помнить, что люди, которые относятся к данным категориям, имеют полное право именно на оплачиваемый отпуск;
  2. Предприятия и организации, которые финансируются из государственного или местного бюджета, могут рассчитывать как на ежегодный, так и на разовый дополнительный отдых. Как правило, такой отпуск дают вместе с основным, но работник имеет право разделить их, написав соответствующее заявление (статья 125 Трудового Кодекса).
  3. Беременные женщины могут присоединить дополнительный отпуск к ежегодному. Длительность такого отдыха будет зависеть от условий работы и стажа.

Отпуск перед декретом авансом - советы адвокатов и юристов

Отпуск авансом берется в том случае, если сотрудник уже использовал положенные ему дни за прошедший год, но еще не отработал достаточно для получения нового. В теории, беременным должны давать разрешать пользоваться таким правом. Но все дело в том, что работодатели всячески пытаются избавить себя от такого проблематичного вида отпуска.

Загвоздка в том, что у компании (организации, предприятия) нет никакой гарантии того, что женщина решит продолжить работу в данном учреждении после истечения отпуска по уходу за ребенком.

В таком случае, бухгалтерии предстоит череда сложных вычислений, а женщине – материальные лишения и отработка определенного количества дней. Все это имеет под собой законную подоплеку:

  1. Статья 138 ТК гласит, что работодатель не может взимать с сотрудника более 20% его месячного дохода, поэтому рассчитываться за раннее оплаченный отдых придется несколько месяцев;
  2. Но в статье 137 ТК сказано, что материальные взыскания положены только в тот год, за который был получен отпуск. Поскольку декретный отпуск составляет три года, компания не получает никакой компенсации;
  3. Расплачиваться за отпуск авансом также не придется тем, кто увольняется по соглашению сторон, по инициативе работодателя или в силу определенных обстоятельств признан нетрудоспособным.

Все эти неудобства не дают нанимателю право отказать беременной. Но лучшим способом для тех, кому сложно выполнять свои обязанности из-за изменений в организме, считается обращение к доктору, который без лишних вопросов положит женщину «на сохранение».

Согласно статье 260 ТК РФ, женщина имеет право взять ежегодный оплачиваемый отпуск в независимости от стажа работы в организации:

  • перед отпуском по беременности и родам;
  • после отпуска по беременности и родам;
  • после отпуска по уходу за ребенком.

Работодатель отказать в предоставлении такого отпуска не вправе, даже если с момента приема работницы прошло несколько месяцев, т.е. на полный отпуск она еще «не заработала». Т.е. эта статья предусматривает абсолютное право женщины получить ежегодный оплачиваемый отпуск за свой рабочий год, даже если этот отпуск будет авансом, или отпуск был запланирован на другое время согласно графику отпусков.

Но здесь стоит учитывать важный момент. Если рабочий год сотрудницы, за который она хочет получить отпуск, еще даже не начался, то работодатель имеет право отказать в предоставлении отпуска, это, кстати, подтверждается судебной практикой. Основные тезисы заключаются в том, что право на отпуск по статье 260 ТК РФ, у работницы возникнет только после начала рабочего года, за который предоставляется отпуск, не раньше.

Согласно действующему законодательству, женщина, собирающаяся на больничный в связи с беременностью и родами, имеет право обратиться к своему работодателю с просьбой о предоставлении ей оплачиваемого отпуска авансом. Речь идет о возможности ухода в ежегодный отпуск с учетом его максимальной продолжительности в текущем календарном году. Это правило действует и в ситуации, когда необходимый для его предоставления срок сотрудницей в этом периоде еще не отработан.

Отпуск перед декретом авансом - советы адвокатов и юристов

Так, в стандартном случае длительность отпуска составляет 28 дней. Беременная сотрудница может претендовать на этот срок полностью. Даже если она проработала в данной организации лишь один или несколько месяцев.

Обратите внимание! Если сотрудница имеет право на дополнительный отпуск в связи с особенностями своей трудовой деятельности, она также может попросить предоставить его заранее. Но, в отличие от оплачиваемого ежегодного отпуска, дополнительный отпуск, на который имеют право работающие во вредных и опасных условиях труда, предоставляется не полностью, а пропорционально отработанному времени.

Предлагаем ознакомиться:  Усн платит налог на землю

Тем не менее, сотруднице, претендующей на получение отпуска авансом, следует иметь в виду, что особый статус не избавляет ее от необходимости в дальнейшем отработать предоставленный отдых.

Таким образом, после выхода из декрета она должна будет проработать в организации весь период, за который отпуск уже был предоставлен, полностью. И лишь затем получит право вновь обратиться к работодателю с просьбой о включении ее в график отпусков и предоставлении оплачиваемого отдыха.

Рассматривая такую возможность, необходимо помнить о следующем. В случае, если работница примет решение об увольнении по окончании периода, связанного с беременностью и родами, работодатель будет вправе взыскать с нее денежную компенсацию за отпуск, предоставленный авансом. Такую возможность ему предоставляет содержание ст. 137 ТК РФ.

Важно помнить, что согласно ст. 138 ТК РФ максимальная величина ежемесячных удержаний, осуществляемых работодателем за отпуск, предоставленный авансом, составляет 20% от величины зарплаты сотрудницы.

При этом задолженность работницы за неотработанные дни уже использованного основного отпуска не может быть взыскана в судебном порядке. Это правило действует даже в том случае, когда вследствие увольнения работницы работодатель уже не может производить удержания из ее заработной платы

Ежегодный оплачиваемый отпуск перед декретом

адресат документа, в роли которого выступает руководитель организации;

фамилия, имя, отчество и должность самого заявителя;

а также собственно просьба о предоставлении отпуска. Ее имеет смысл максимально конкретизировать, указав желаемую дату начала и окончания отпуска, а также его продолжительность в календарных днях. Заявление на отпуск перед декретом также должно содержать дату составления и подпись заявителя.

Отпуск перед декретом авансом - советы адвокатов и юристов

Обратите внимание! Перед написанием соответствующего заявления стоит обсудить с руководителемпредполагаемые даты ухода в ежегодный и декретный отпуска, чтобы оформленное заявление было согласовано без промедления.

В документе целесообразно уточнить, что заявитель просит предоставить ему данный ежегодный отпуск в преддверии ухода на больничный по беременности и родам. Также надо казать ссылку на ст. 260 ТК РФ, которая делает предоставление такого отпуска обязательным.

Но в данном случае только заявления с просьбой о предоставлении оплачиваемого отпуска будет мало. В соответствии с письмом Роструда от 18 марта 2008 года № 659-6-0, к заявлению необходимо приложить справку из медицинского учреждения, подтверждающую факт беременности сотрудницы.

использовать положенную ей продолжительность оплачиваемого отпуска, а затем уйти в декрет;

использовать (полностью или частично) положенную ей продолжительность отпуска за текущий календарный год авансом.

Например, беременная сотрудница хочет получить весь положенный ей в этом году оплачиваемый отпуск авансом. На момент написания соответствующего заявления она проработала в организации семь месяцев. При этом она уже использовала десять дней причитающегося ей отдыха. Таким образом, она может обратиться к работодателю с просьбой о предоставлении ей оставшейся части отпуска, а затем уйти в декрет.

Итак, спланировать свой заслуженный отдых беременная сотрудница организации может таким образом, чтобы сначала «отгулять» положенный ей срок ежегодного оплачиваемого отпуска, а затем уйти в декрет.

Однако и работодателю следует помнить, что ст. 260 ТК РФ лишает его права отказать беременной сотруднице в ее заявлении о предоставлении ежегодного отпуска сразу перед отпуском по беременности и родам.

Отпуск перед декретом – обычная практика, так как женщина «в положении» не всегда хорошо себя чувствует, ей становится не просто выполнять свои обязанности, но и просто переносить дорогу на и с работы.

Обычно, эта процедура не становится поводом для проблем, но все же, бывают случаи, когда работодатель по каким-то причинам не хочет отпускать работника. Такие действия являются противозаконными, поэтому необходимо знать свои права и уметь отстоять свою позицию. Правильно и вовремя заполненные документы гарантируют получение разрешения на отпуск.

Воспользоваться отпуском можно и нужно, это абсолютно никак не повлияет на сумму декретных выплат. Но все же лучше отказаться от отпуска авансом, если в ваши планы не входит выход из декретного отпуска на ту же должность.Если новый рабочий год уже начался, а отпуска еще не было, просто просчитайте свой честно заработанный отдых и возьмите его.

Процесс оформления отпуска перед декретом прост и состоит из нескольких несложных манипуляций:

  1. Сперва нужно обзавестись медицинскими документами, подтверждающими беременность и указывающими на ее срок.
  2. Затем необходимо написать заявление и прикрепить к нему справки.
  3. Подать набор документов на рассмотрение не позднее чем за месяц до желаемой даты отдыха.
  4. Ожидать решения.

Сумма выплат за отпуск перед декретом рассчитывается по итогам прошедших 12 месяцев. Если же сотрудник не отработал такого количества времени, оплата производится с учетом среднего заработка. Работодатель обязан оплатить ежегодный и авансированный отпуск, ни в коем случае не заменяя его отдыхом «за свой счет». Такое решение незаконно и подлежит обжалованию.

Материальная компенсация отпуска предоставляется только в случае увольнения. Что касается пред декретного неиспользованного отпуска, который беременная имеет полное право использовать (согласно статье 260 ТК РФ), то его нельзя заменить материальным эквивалентом. Исключение составляет только дополнительные дни (с 29 и дальше), когда рабочие часы могут быть компенсированы по согласию нанимателя.

Продолжительность

Согласно Статье 115 трудового кодекса, отпуск перед декретным отпуском составляет 28 календарных дня.

Данную продолжительность имеет и отдых перед декретом.

Отпуск перед декретом авансом - советы адвокатов и юристов

В ситуации, когда беременная женщина хочет половину отпуска (14 дней) получить до выхода в декрет, а другую уже после – ей, несомненно, откажут.

Статья 125 Трудового кодекса разрешает разделять отдых на части только по соглашению сторон, но беременные женщины в этой ситуации – исключение. Уменьшать количество дней отпуска для этих дам – запрещено.

Однако в ситуации, когда женщина еще до беременности провела на отдыхе несколько календарных дней за конкретный год, и в этом же году у нее остались «недогулянные» дни, то именно их она и получит перед выходом в декрет.

Оформление

Для того, чтобы со спокойной душой выйти на отдых и готовиться к появлению на свет ребенка, необходимо выполнить ряд положенных действий. Они обеспечат вам спокойствие по поводу того, что ваша заработная плата и место будут сохранены за вами.

В первую очередь вам необходимо известить работодателя о своем решении уйти с занимаемой в ежегодный отпуск перед декретным.

Какими бы доверительными не были отношения между работником и работодателям,

Предлагаем ознакомиться:  Может ли доверенное лицо выполнить приватизацию квартиры

факт ухода на отдых требует документального подтверждения

.

Женщиной должно быть составлено заявление, в котором она просит предоставить ей конкретное количество дней на отдых, и указывает, с какой даты начнется данный отпуск и когда закончится.

Немаловажно помнить о том, чтобы ваши подсчеты оказались верны. Отдых должен заканчиваться в день наступления декрета. Если конец обычного отпуска совпадает с началом декретного, то всё хорошо, но если один вид отдыха накладывается на другой, никто не вернет вам просто так потраченный дни.

Заявление – это не произвольный документ, написанный от руки. У него есть четко установленные правила написания.

В какой форме пишется? За какой период до начала отпуска сотрудница должна оповестить работодателя?

Заявление на ежегодный оплачиваемый отпуск перед декретным отпуском, должно предоставляться заблаговременно, за две недели до того, как наступит число ухода подчиненной на отдых.

Однако не исключены экстренные ситуации, в которых может потребоваться немедленное предоставление необходимых дней. Такое возможно только в отношении беременной женщины или ее супруга.

Однако, подобные ситуации ставят в затруднительное положение работодателя, ведь ему необходимо не только найти временного исполнителя на пустующую должность, но и решить финансовый вопрос с отпускницей.

Заявление составляется на листе формата а4. Предпочтительнее, чтобы оно было отпечатано на компьютере.

В правом верхнем углу документа указывается, кому конкретно адресована бумага. Упоминается фамилия, имя, отчество руководителя, а также предприятие, которым он руководит. В этом же столбце указывается автор заявления.

Далее, в середине строки ставится слово «заявление». После, начинается изложения сути просьбы.

Не стоит красочно расписывать причины подобного прошения. Одним предложением вы указываете о том, что просите о предоставлении ежегодного отпуска и указываете конкретные даты его продолжительности.

Не забудьте поставить дату написания заявления и подпись.

Некоторые работодатели требуют приложить соответствующие документы, доказывающие факт вашей беременности. Если дополнительные бумаги также имеют место быть, обязательно сделайте их перечисление.

Образец заявления

Для того чтобы получить положительное решение о предоставлении отпуска перед декретом, необходимо правильно составить заявление. В случаях с недобросовестными работодателями, можно обратиться к нотариусу, который поможет в оформлении и заверит документ и копию официально. Этот вариант хорош, но есть одно «но» – услуги специалиста стоят недешево.

Можно пойти другим путем, взяв на рассмотрение шаблон заявления или посоветоваться с теми, кто успешно завершил подобный процесс.

В заявлении обязательно должны присутствовать два обязательных пункта:

  1. Изложенная официальным стилем просьба о предоставлении ежегодного (или дополнительного отпуска), который связан с беременностью;
  2. Оригинал документа (справки) от врача¬- гинеколога, в которой должен быть указан точный срок беременности.

Подобные документы необходимо сдавать за 25-30 дней до предполагаемой даты отпуска, так как работодателю необходимо найти замену сотруднику и реорганизовать рабочий процесс. Для большей уверенности в том, что заявление будет рассмотрено в соответствии с действующим законодательством, лучше заполнить два бланка. Первый остается у лица, принимающего решение по данному вопросу, а второй, заранее заверенный у секретаря или руководителя – у сотрудника.

Тонкости расчёта отпускных

Входит ли в расчет отработанного периода декрет (отпуск по беременности и родам?) При высчитывании отпускных сумм за единицу измерения берется один расчетный год. Однако в него не входит время, которое женщина провела в декрете или на отдыхе по уходу за ребенком.

Время отдыха и отсутствия на рабочем месте ( также, как и командировки) не являются показательными для произведения расчетов по средней заработной плате, а значит, не используются.

Также, декрет не является временем, которое войдет в общий трудовой стаж работника. Это время можно охарактеризовать как отлучение от трудовой деятельности с сохранением места и зарплаты, но лишенное иных привилегий.

Могут ли отказать в отпуске

Трудовой кодекс РФ гласит, что при наличии заявления, работодатель не имеет права отказать беременной женщине в декретном отпуске, но на деле часто происходит иначе. Чаще всего, заявление «случайно» теряется, или оказывается, что оно было заполнено не в соответствии требованиям. Сохраненная (как указано выше) копия, обезопасит беременную женщину от подобного развития событий.

Следующие несколько статей из Трудового Кодекса помогут отстоять свои права при получении отпуска перед декретом:

  • В статье 260 четко указано, что право на отпуск перед декретом имеют даже те сотрудницы, которые проработали в организации всего несколько недель или месяцев. Если же руководство пытается доказать обратное – смело обращайтесь в соответствующие органы, например, в трудовую инспекцию.
  • Если работодатель будет оперировать статьей 122, которая гласит, что первый отпуск работник получает по прошествии полугода работы, а следующие – по требованию (стать 123), напомните ему, что беременные женщины являются исключением.

Нюансы

Для того чтобы все права сотрудника были выполнены, нужно учесть все нюансы, которые могут возникнуть при попытке взять основной или дополнительный отдых:

  1. Если отпуск не «отгулян», то заявление составляется на основе статьи 260 ТК, которая полностью гарантирует право беременной женщины на отдых, независимо от ее стажа и места в компании.
  2. Для получения дополнительного отпуска, руководствуйтесь статьями 118 и 119 ТК, в которых прописаны условия получения такого отдыха, и исключения из правил.
  3. Для того чтобы получить максимальные льготы и лучшие условия, всегда обращайте внимание на дополнения и сноски в законодательстве.
  4. Следите, чтобы работодатель, придерживаясь статьи 120 ТК, правильно рассчитывал календарные дни отпуска. Он должен быть продлен, если на указанный период припадали праздники и выходные дни.
, , , , ,
Поделиться
Похожие записи
Комментарии:
Комментариев еще нет. Будь первым!
Имя
Укажите своё имя и фамилию
E-mail
Без СПАМа, обещаем
Текст сообщения
Adblock detector